建設(shè)工程分包合同中的“背靠背”條款，是指雙方在合同中約定，付款方的付款時(shí)間、金額、方式等以第三方（通常是業(yè)主或發(fā)包人）給付款方為條件的一種條款。這種條款在建設(shè)工程領(lǐng)域尤為常見(jiàn)，其核心在于承包人向分包人支付款項(xiàng)以“業(yè)主支付款項(xiàng)”為前提。

一、條款性質(zhì)

從法律性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，“背靠背”條款屬于附條件的民事法律行為。根據(jù)《民法典》第一百五十八條：“民事法律行為可以附條件，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時(shí)生效。”這意味著，承包人向分包人支付工程價(jià)款的前提是發(fā)包人已向承包人支付相應(yīng)的工程價(jià)款，這一條件是否成就直接決定了承包人支付義務(wù)的履行。

二、條款內(nèi)容

在建設(shè)工程分包合同中，“背靠背”條款通常表述為：“承包人在收到業(yè)主支付的工程價(jià)款后，扣除相應(yīng)的管理費(fèi)后于某日內(nèi)支付給分包人；業(yè)主未付款的，承包人拒絕支付分包人工程價(jià)款。”或者根據(jù)業(yè)主付款的進(jìn)度，承包人按照相同比例向分包人付款，業(yè)主未支付的，分包人不得請(qǐng)求支付工程款。

三、法律效力

關(guān)于“背靠背”條款的法律效力，司法實(shí)務(wù)中存在一定爭(zhēng)議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，該條款符合民法總則規(guī)定的附條件的民事法律行為，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)是有效的。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，該條款可能是承包人濫用其總包地位和權(quán)利，強(qiáng)迫分包商訂立，違反了合同相對(duì)性原則和公平原則，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。

然而，從多數(shù)司法實(shí)踐來(lái)看，只要“背靠背”條款是當(dāng)事人之間的真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，通常會(huì)被認(rèn)定為有效。但需要注意的是，如果承包人惡意阻礙付款條件成就，或者怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時(shí)取得工程款，分包人有權(quán)依據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定要求承包人承擔(dān)付款責(zé)任。

四、對(duì)分包人的影響

“背靠背”條款對(duì)分包人而言存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)榉职藷o(wú)法直接掌握業(yè)主支付款項(xiàng)的情況，也無(wú)法直接要求業(yè)主支付工程款。因此，在簽訂分包合同時(shí)，分包人應(yīng)充分注意該條款的表述和可能帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，并盡可能通過(guò)合同條款的約定來(lái)降低自身的風(fēng)險(xiǎn)。

應(yīng)對(duì)策略

針對(duì)“背靠背”條款帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，分包人可以采取以下策略來(lái)應(yīng)對(duì)：

1. 謹(jǐn)慎簽訂分包合同：在簽訂分包合同時(shí)，分包人應(yīng)仔細(xì)閱讀合同條款，特別是關(guān)于付款條件的約定，避免簽署對(duì)自己不利的條款。

2. 收集結(jié)算及付款信息：分包人應(yīng)密切關(guān)注承包人與業(yè)主之間的結(jié)算及付款情況，并盡可能收集相關(guān)信息作為證據(jù)。

3. 及時(shí)主張權(quán)利：如果承包人未按照約定支付工程款且不存在合理的抗辯事由時(shí)，分包人應(yīng)及時(shí)通過(guò)訴訟或仲裁的方式主張權(quán)利。

4.要求承包人承擔(dān)舉證責(zé)任：在訴訟或仲裁過(guò)程中，分包人可以要求承包人承擔(dān)舉證責(zé)任證明其已收到業(yè)主支付的工程價(jià)款且己按照約定支付給分包人。

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